Доля владения компанией. Проблемы определения взаимозависимости лиц по признаку прямого и (или) косвенного участия одной организации в другой

Определение доли прямого участия одной организации в другой необходимо для установления взаимозависимости лиц для целей применения контроля за трансфертным ценообразованием и определения контролируемой задолженности <*> .

Один из основных критериев для признания лиц взаимозависимыми — наличие доли прямого и (или) косвенного участия одной организации в другой не менее 20% <*> .

Доля участия одной организации в другой организации определяется в процентах по следующей формуле <*> :

При определении доли прямого участия одной организации в другой организации можно выделить 3 случая <*> :

1. Долей прямого участия признается принадлежащая одной организации доля акций другой организации .

Если организация владеет акциями акционерного общества (АО), это означает, что у нее есть доля прямого участия в АО.

Уставный фонд АО не должен быть ниже минимального значения (минимум определяется исходя из базовой величины (БВ)). Кроме того, в ЗАО ограничивается количество акционеров <*> :

Акции бывают:

— простыми (обыкновенными),

— привилегированными.

Привилегированные акции (их доля <= 25%) могут быть выпущены одного или нескольких типов. Типы привилегированных акций различаются объемом удостоверяемых ими прав и могут быть как «голосующими», так и «не голосующими» <*> .

Внимание!
В ст. 20 НК не оговариваются категории (типы) акций. В связи с этим для целей определения взаимозависимости лиц в расчет доли прямого участия включаются все акции вне зависимости от категории и типа.

Пример. Расчет доли прямого участия в АО

Уставный фонд ЗАО «А» составляет 20000 руб. и разделен:

— на простые (обыкновенные) акции — 160 шт. номиналом 100 руб. на общую сумму 16000 руб.;

— привилегированные акции — 20 шт. номиналом 200 руб. на общую сумму 4000 руб.

Акции распределены между акционерами следующим образом:

Акционеры Простые акции Привилегированные акции Всего акций / Размер УФ
шт. руб. шт. руб. шт. руб.
«Б» 50 5000 5 1000 55 6000
«В» 70 7000 15 3000 85 10000
«Г» 40 4000 — — 40 4000
Всего: 160 16000 20 4000 180 20000

При расчете долей прямого участия в ЗАО «А» учитываются как простые, так и привилегированные акции владельцев:

2. Долей прямого участия признается принадлежащая одной организации доля в уставном фонде (УФ) другой организации . В частности, это касается случаев, когда организация внесла вклад в УФ хозобщества (ООО, ОДО) или приобрела долю в УФ.

Минимальный размер УФ для ООО и ОДО законодательством не установлен, но есть ограничение на количество участников — их не должно быть более 50 <*> :

Долю прямого участия организации в УФ хозобщества (ООО, ОДО ) можно определить согласно уставным документам хозобщества. Если она выражена в %, то дополнительных расчетов проводить не потребуется. Если в денежном выражении, то проводится несложный математический расчет:

Пример. Расчет доли прямого участия в ООО

Уставный фонд ООО «А» состоит из вкладов трех участников и составляет 2500 руб., в том числе ОДО «Б» внесла в УФ 1200 руб., ЗАО «С» — 800 руб., ОДО «Д» — 500 руб.

Доли прямого участия в % в УФ ООО «А» составят:

ОДО «Б» — 48% (1200 / 2500 x 100);

ЗАО «С» — 32% (800 / 2500 x 100);

ОДО «Д» — 20% (500 / 2500 x 100).

3. Долей прямого участия признается принадлежащая одной организации доля, определяемая пропорционально количеству участников в другой организации . Такой расчет проводят в случае невозможности определения доли акций или доли в УФ .

Пример. Расчет доли прямого участия в хозобществе пропорционально количеству участников

Уставный фонд хозобщества разделен между тремя участниками.

При расчете доли прямого участия пропорционально количеству участников каждый из них будет иметь долю в хозобществе в размере 33,3% (1 / 3 x 100).

Внимание!
В качестве учредителей могут быть не только организации, но и физические лица. На них также распространяются указанные правила определения доли прямого участия в организации.

Доля в бизнесе - довольно щепетильный момент всего ведения бизнеса, именно она чаще всего является основной причиной недопонимания партнеров. Сегодня рынок имеет инструменты регулировки распределения долей. Здесь лежат в основе как законодательная база, так и деловые правила. От верного распределения долей в бизнесе зависит будущее дела в принципе: чем правильнее будут оговорены ключевые моменты, тем меньше проблем ожидает предприятие на всех стадиях развития.

Перед тем как дать определение тому, что представляет собой доля в бизнесе , важно понимать, что приобретение какой-либо имущественной части ООО равносильно покупке доли непосредственно в деле. А когда речь идет об ОАО или ЗАО, то тут подразумевается пакет акций.

Доля в бизнесе представляет собой имущество, которое в момент распределения активов компании полагается одному из учредителей. Каким образом определить объем доли? Он рассчитывается исходя из первоначального взноса дольщика в момент регистрации компании, на этапе формирования уставного капитала. Определяется процентное соотношение ценных акций к объему уставного капитала.

Доля в бизнесе может быть двух видов:

  1. миноритарной – доля подразумевает меньше 50 % у дольщика от всех акций;
  2. мажоритарной – доля подразумевает больше 50 % у дольщика от всех акций. В этом случае у дольщика имеются дополнительные полномочия в управлении компанией и основной контроль, в том числе и решающее слово в спорных ситуациях принадлежит этому типу собственности.

Доли в процентном соотношении необходимо устанавливать еще на этапе регистрации компании с последующей фиксацией в письменном виде во избежание спорных ситуаций, возникающих в момент распределения капитала.

В вопросе распределения долей важными являются определенные аспекты.

  • Здесь наиболее значимыми будут все тонкости, характерные для вашего типа бизнеса; владение информацией о возможных схемах, которые могут принести убытки или ввести компанию в сложную ситуацию; владение правовой информацией относительно внутренней и внешней политики компании, в том числе и других стран; способы устранения сложных ситуаций.
  • Наиболее рациональным будет способ распределения долей в бизнесе на более позднем этапе, когда компания уже проработает какой-то промежуток времени, а партнеры успеют узнать друг друга и смогут адекватно оценить свою роль и значение в организации, что и позволит более рационально распределить доли.
  • В вопросах, которые предполагают распределение инвесторских капиталов, первостепенными являются: репутация компании и ее стиль ведения бизнеса; правовая база и ее соответствие нормам; понимание того, в каком направлении работает компания, основные данные результативности рабочего процесса (при их анализе становится возможным рассчитать экономические составляющие и рентабельность бизнеса - как в целом, так и его долей).

Доля участия в бизнесе измеряется количеством акций , которые представляют собой основную единицу собственности. Только их приобретение позволяет дольщику стать законным владельцем определенной части компании, размер которой будет эквивалентен купленным акциям. В тех случаях, когда в собственности акционера имеются акции нескольких организаций, что соответствует долям в них, следует говорить о портфеле акций.

Доля в бизнесе соответствует количеству долевых ценных бумаг (акций). В этом случае держатель акций имеет право на прибыль, количество которой будет равносильно объему ценных бумаг, то есть его доле в компании. В случаях, когда в бизнесе возникают сложные ситуации, требующие финансирования, организация вправе разделить поровну капитал и распродать на акционном рынке в виде ценных бумаг. Такой способ позволяет иметь средства для ликвидации возникших вопросов, не прибегая к займу в банках или у других кредиторов.

Почему вопрос о распределении долей в бизнесе нужно решить с самого начала

В случаях, когда в компании предполагается несколько учредителей, доли в бизнесе необходимо распределять заранее, еще до того момента, как организация начнет свою деятельность.

Размеры долей прямо влияют на количество голосов дольщика в моменты, которые того требуют, и на разделение прибыли компании. Помимо этого, количество акций имеет значение в тех случаях, когда дольщик выходит из состава организации: с его помощью рассчитываются имущество или финансовая доля, которые полагаются учредителю.

Этот этап при регистрации компании и распределении долей в бизнесе в начале деятельности компании имеет большое значение, поэтому его рекомендуется оговаривать и решать в самом начале, поскольку перераспределение ценных бумаг на более поздних сроках практически невозможно или будет являться очень сложным и длительным процессом. Окончательное распределение долей в бизнесе должно быть справедливым и носить мирный характер. Очень важно, чтобы все дольщики были удовлетворены решением. Как показывает практика, в ситуациях, когда есть недовольные решением члены организации, не имеет смысла вообще начинать бизнес, поскольку негативное отношение в процессе будет только усиливаться, что обязательно кончится выходом одного из дольщиков из состава акционеров с последующим делением имущества, принадлежащего компании.

Вопрос разделения долей в каждом конкретном случае решается индивидуально, здесь определяющими факторами будут являться база знаний, навыки, финансовое участие каждого из партнеров и пр. При деятельности компании, где партнерство предполагает одинаковые доли у участников, есть вероятность деления долей в бизнесе поровну. В случаях, когда финансовое участие в уставном капитале не предполагается, а партнер становится вкладчиком в виде своей интеллектуальной собственности и опыта, возможно выделение доли для него в виде 1/5 части. Это станет для сотрудника и партнера отличным, мотивирующим к высоким результатам способом, поскольку будет стимулировать его работать максимально эффективно для получения большей прибыли.

Здесь в случаях, когда предстоит работа с инвестором, не всегда возможно договориться о своем участии в бизнесе в качестве владельца доли, поскольку он несет в этой ситуации основные риски и потери, когда реализация идеи принимает провальный характер. Как бы там ни было, главную роль в любой ситуации будут играть финансовая составляющая и возможные риски и убытки, которые понесет инвестор. Стоит понимать, что процент от получаемой прибыли тоже будет зависеть от того, какую долю в уставном капитале вы имеете. Чем больше доля, тем на больший процент вы можете рассчитывать при распределении дохода компании.

Разделение долей в бизнесе на этапе стартапа характеризуется несколькими особенностями. Здесь основным моментом будет являться наличие нескольких типов сотрудников.

1. Основатели-акционеры. Все риски финансового характера (соответственно и возможные потери) лежат на их плечах, поскольку они имеют основные и главные обязательства в виде денежных вливаний в стартап.

2. Сотрудники компании (не всегда держатели акций). Здесь стоит знать, что ни один сотрудник по найму не рискует своими личными финансами. Максимум неприятностей, которые его могут ждать в случае неуспешного стартапа, – это риск не получить очередную зарплату. Для справки: в США по закону допускается обращение в судебный орган с целью взыскать с работодателя имеющиеся долги по зарплате, и в данном случае он обязан погасить долги из личных капиталов.

3. Советники (для более успешной деятельности о них стоит позаботиться на первых порах) и директора, привлеченные со стороны (рекомендуется более позднее привлечение). Такие специалисты необходимы для оказания консультационных услуг или просто дачи деловых советов.

4. Инвесторы (сторонние). В этом случае они, как правило, не финансируют проект и играют небольшую роль в развитии бизнеса. Но в ситуациях, когда инвестиции с их стороны достигают более полумиллиона, кто-то из представителей данного типа вкладчиков становится руководителем организации стороннего характера.

На первых порах необходимо принять решение о том, сколько основателей будет. Считается, что оптимальное количество – это три человека, но здесь имеется вероятность сговора двух основных владельцев долей. Удобство заключается в том, что разрешение спорных вопросов удается в любой ситуации, поскольку число основателей нечетное. Следующим этапом после принятия решения идет распределение долей в бизнесе. Сложно сказать, какими критериями необходимо руководствоваться в данном случае, для каждой компании все определяется индивидуально в конкретной ситуации. Но для всех типов организаций выделяют обязательные правила.

  • Доли, установленные в первом этапе, на момент регистрации компании, являются справедливыми независимо от того, каким процентом активов наделен каждый учредитель. Если решение принято, то нет смысла менять его по истечении какого-то времени.
  • Перед началом деятельности необходимо строго распределить и дать оценку трудовым затратам, затратам времени, вложениям финансовым и интеллектуальным. Данные расчеты проводятся в отношении каждого владельца основной доли, и на основании полученных данных делится процент акций, который будет принадлежать каждому из основателей. Ценные бумаги распределяются в количестве 75–90 %, оставшийся процент целесообразно продать инвестору либо поделить между сотрудниками. При недостатке акций может возникнуть ситуация, требующая дополнительного выпуска, что не является хорошим выходом.

Необходимо понимать, что каждый из основателей компании наделен равными правами и полномочиями, но ответственность должен брать на себя кто-то один, поскольку при возникновении сложностей может возникнуть ситуация, где необходимо будет ее распределение. В случаях, когда все наделены одинаковыми полномочиями, разделить доли будет сложнее.

Как исключить риск покупки доли с недобросовестным партнером

Базовую информацию для проверки потенциального партнера можно получить в процессе тщательного анализа его стандартных документов. Подтвердить результаты такого анализа помогут переговоры. При этом совсем не обязательно владеть какими-либо особыми приемами и методами.

Проверьте потенциального партнера с помощью алгоритма, который разработала редакция журнала «Коммерческий директор».

Как происходит оценка доли в бизнесе

Стоимость доли в бизнесе соответствует настоящей стоимости акций, которая в свою очередь соответствует активам уставного капитала, внесенным каждым основателем организации. Необходимо отметить, что в стоимость доли в бизнесе также вносятся прогнозируемые доходы от материальной и нематериальной составляющей.

Процедура оценки доли в бизнесе может понадобиться в следующих случаях:

  • вступление в наследственное право;
  • регистрация договора купли-продажи доли;
  • получение кредита для организации;
  • участие и планирование инвестиционных проектов;
  • разработка бизнес-плана;
  • купля или продажа доли компании в текущем моменте;
  • получение кредита под залог, где в качестве залога выступает доля в компании;
  • любые крупные изменения, которые несут в себе перемены в организации и структуре компании;
  • изменения, касающиеся правовой базы и статуса компании;
  • оформление наследственных прав на долю в компании.

Стоимость доли в бизнесе устанавливается исходя из норм и правил Международных стандартов финансовой отчетности.

Для точной установки доли инвестора в бизнесе стоит привлечь независимую организацию, наделенную правом оценки. После анализа необходимых данных по активам и прочим вложениям в виде трудовой деятельности и интеллектуальной собственности она представит отчет с актуальными данными в соответствии с нормативно-правовой базой государства. Обратите внимание, что анализ данной формы обязательно должен быть заверен, прошнурован и завизирован печатью компании-оценщика.

Отчет об определении стоимости доли инвестора в бизнесе содержит экспертное заключение специалиста о стоимости доли в бизнесе - каждой в отдельности. Данные для предоставления информации оценочная компания получает от заказчика и анализирует все сведения. Отчет является актуальным в течение полугода.

Для оценки доли в бизнесе нужно подготовить копии документов:

  • документы (копии и оригинал), содержащие персональные данные того, кто инициировал оценку;
  • документы компании (устав, ОГРН, ЕГРЮЛ, информацию о долях инвесторов в бизнесе, данные о соучредителях);
  • документы, подтверждающие право на долю в бизнесе;
  • отчеты бухгалтерии за период от 3 до 5 лет;
  • данные о дебите и кредите, задолженности по ним;
  • данные об активах;
  • данные об имуществе компании вместе с актами;
  • данные об эмиссии ценных бумаг (при ее наличии);
  • данные об аренде, страховании и прочих операциях, с предоставлением копий договоров;
  • информацию о вложении собственных средств компании в сторонние проекты, в том числе и покупку акций и других ценных бумаг;
  • данные о структуре и организации деятельности компании, ее направлении, включая изменения;
  • данные о финансовом состоянии дочерних предприятий, если есть в наличии;
  • данные о проверках, если проводились.

Для правильной оценки, которая будет отражать действительное положение компании, дополнительно может потребоваться информация, касающаяся самой деятельности компании: долгосрочный и краткосрочный планы развития, различные прогнозы, сведения о необходимости дополнительных финансовых вливаний, данные по прогнозу доходной составляющей.

Но основная составляющая при оценке стоимости доли в бизнесе содержится в уставном капитале и финансовом положении на текущий момент. Эти данные позволяют прогнозировать перспективность и прибыльность компании в будущем. Вспомогательными элементами здесь выступают анализ текущей ситуации экономической деятельности в конкретном регионе и остальной рынок в целом.

Самое важное, что всегда нужно принимать во внимание: ответственность каждого участника соразмерна доле уставного капитала. Именно поэтому всегда необходимо строго разграничивать реальную стоимость доли, которая была в начале деятельности компании, и рыночную стоимость, являющуюся чаще всего гораздо большей, в случаях хорошо построенного доходного бизнеса. Для установления точной стоимости бизнеса главную роль играет именно рыночная стоимость ценных бумаг компании. По своей сути стоимость доли в бизнесе – это оценка бизнеса, включающая в себя: полный анализ общего рынка и деятельности компании, роль ценных бумаг компании на рынке и влияние деятельности компании на общий рынок в текущий момент.

В момент независимой оценки анализу подлежат все основные средства компании: движимое и недвижимое имущество, счета, задолженности, кредиты, участие в качестве инвестора. Обязательному учету подвергается интеллектуальная собственность: патенты, активы и иное, которые играют немаленькую роль при установке реальной стоимости компании и ее долей.

В качестве инструментов для оценки применяются следующие способы : классические приемы для определения стоимости доли в бизнесе на рынке, анализ дохода и затрат, сравнение полученных данных. Далее определяется размер скидки на ликвидность в текущий момент времени и готовится основной анализ.

Оценка стоимости доли в бизнесе по срокам может занимать различное время, поскольку все зависит от полноты предоставления информации для анализа и от состояния необходимой документации. В среднем она длится несколько рабочих дней, в исключительных случаях сроки могут быть меньше.

Как осуществляется покупка доли в бизнесе

Покупка долей в бизнесе – довольно трудный процесс, связанный с множеством сложностей и рисками. Зачастую встречаются ситуации, когда при покупке доли в бизнесе владелец приобретает еще множество проблем, сопряженных с ним.

Для того чтобы хорошо понимать, как осуществляется покупка доли в бизнесе, необходимо знать основные характеристики российского рынка. В нашей стране наиболее часто применяются два способа расширения бизнеса – это покупка и поглощение. Далее этим вариантам уступает такой, как приобретение ценных бумаг организаций, здесь владелец получает долю в бизнесе и право на управление организацией. К тому же последний способ зачастую выгоден и самой организации, которая имеет финансирование. Но этот вариант является и рискованным одновременно. Исходя из изложенного можно сделать вывод, что купить долю в бизнесе способен любой человек, который располагает необходимыми средствами.

Покупка долей в бизнесе в нашей стране имеет еще одну особенность, благодаря которой она пользуется большой популярностью и спросом. Дело в том, что приобретать бизнес долями выгоднее, поскольку в данном случае не действует налоговая ставка в размере 18 %, ведь здесь продавцом выступает юридическое лицо. Но в случаях, когда проходит полная продажа организаций, налог необходимо уплатить.

Основной сложностью при покупке доли в бизнесе является то, что у приобретения могут быть различного рода проблемы, связанные с предыдущей деятельностью, о которых становится известно уже после покупки доли. Как правило, это задолженности перед налоговыми органами или по кредитам, а также неправильно оформленные документы и прочие нарушения, в том числе и законодательной базы. Покупка доли в бизнесе обязательно должна сопровождаться проверкой на наличие кредитов у компании. Необходимо точно выяснить, были ли они или имеются ли, сроки и своевременность погашения, поскольку, если организация явилась задолжником, банк может инициировать процедуру банкротства, и здесь приобретение доли будет являться убыточным процессом.

Еще один, не меньший по своей значимости, момент при покупке доли в бизнесе – это проверка экономической и правовой составляющих в компании. Здесь целесообразным будет привлечение стороннего эксперта, который сделает глубокий анализ всех проводимых сделок, проверит финансовую документацию и нормативно-правовую базу компании.

Покупка доли в бизнесе заранее должна быть продумана в том, какой способ управления вам будет удобен: миноритарный или мажоритарный. Здесь следует четко понимать, что при миноритарном владении долей владелец доли не будет иметь возможности влиять на решения, которые играют порой важную роль в жизни организации. Основная часть вопросов будет рассмотрена без миноритарных дольщиков, в том числе и по выплате дивидендов. Этим и обусловлена невысокая стоимость доли в бизнесе миноритарного типа.

Для того чтобы приобрести долю в бизнесе, необходимо выполнить следующие действия.

  1. Полностью изучить и проанализировать документированную базу компании на соответствие законодательно-правовым нормам государства. Основным предметом изучения здесь будут являться правила передачи или уступки ценных бумаг (доли) покупателю, который не принадлежит к Обществу. Этот момент нужно учитывать, поскольку зачастую в Уставе компании может быть прописано то, что к покупке допускаются только участники Общества. Данное правило прописывается специально для того, чтобы избежать присутствия в бизнесе посторонних людей.
  2. Существует правило, по которому получение доли в бизнесе обязательно документируется и визируется у нотариуса. Таким образом, документ содержит в себе подписи сторон и подтверждающую сделку подпись нотариуса, который в свою очередь направляет документы в государственный орган для дальнейшей регистрации.
  3. Документы, заверенные нотариусом, подлежат дальнейшей передаче в ОГРЮЛ. Сроки передачи, установленные законом, составляют три дня. Вместе с заверенными документами подается заявление, заполненное по специальной форме, о внесении изменений в ЕГРЮЛ, где также имеются подписи участников передачи доли или ее части. При отсутствии этапа нотариального заверения сделка является недействительной.

Когда возможна продажа доли в бизнесе

Для того чтобы понимать, когда возможна продажа доли в бизнесе , необходимо прежде всего знать, что здесь главным является соблюдение нормативно-правовой базы государства. И для того, чтобы купить долю в бизнесе, нужно пройти несколько этапов.

Сделки купли-продажи долей в бизнесе регистрируются довольно часто, поскольку без этого невозможно полноценное развитие экономики и рынка. И не менее часто в сделках встречаются сложности с законом в нашей стране, поэтому во избежание проблем лучше всего самостоятельно изучить необходимые этапы и нормы для контроля того, как проходит сделка. Здесь лучше всего будет воспользоваться услугами специалиста, который работает в юридической сфере, для того, чтобы сделка была проведена по всем правилам и не противоречила закону.

На подготовительном этапе осуществляется проверка уставных документов на предмет наличия запрета на продажу долей компании сторонним лицам, которые не являются учредителями. В случаях, кода такой запрет отсутствует, далее следует предложение покупки доли действующим компаньонам фирмы, поскольку они пользуются преимущественным правом. Условия приобретения доли в этом случае равнозначные как для покупателя, так и для действующих владельцев основных долей. Немаловажным является и тот момент, состоят ли в законном браке участники сделки купли-продажи: если да, то в данном случае потребуется согласие второго супруга, заверенное нотариусом. Если же процесс приобретения доли осуществляют юридические лица, то необходимо разрешение компании на его осуществление и согласие Федеральной антимонопольной службы.

Если ранее компания уже продавала свои доли, то требуется проверка предыдущих сделок купли-продажи.

Данный тип сделок по покупке долей обычно бывает в организациях в тех случаях, когда компания достаточно развита и имеет инвестиционные вливания и прочие поддержки. При их заключении возможна установка дополнительных правил, регулирующих дальнейшую продажу долей в бизнесе. Запреты могут быть различного характера, осложненные разными типами наказаний. Среди них могут встречаться: запреты на покупку доли в бизнесе определенным лицом или компанией или различные требования, предъявляемые к сделкам купли-продажи долей в компании (tag along, drag along) и так далее. В тех случаях, когда обнаруживаются дополнительные условия, следуют необходимые согласования для их устранения.

У каждой сделки купли-продажи долей в бизнесе есть свои характерные особенности, и они зависят от формы собственности.

  • Продажа доли в ООО

Первоначально здесь для совершения сделки купли-продажи доли необходим договор, заверенный нотариусом. Подготавливается определенный пакет документов. Здесь следует отметить, что перечни у различных нотариусов могут отличаться. Далее заключается непосредственно сама сделка, которая фиксируется в договоре вместе с ценой, сроками передачи прав и средств и визируется подписями сторон и нотариуса. До истечения трехдневного срока нотариус должен подать документы в налоговый орган.

Как правило, тип договора, который подписывается у нотариуса, имеет минимальное содержание. В случаях, когда возникает необходимость внесения дополнительных условий, следует обратиться к нотариусу с этой просьбой. Но случается, что из-за особенной юридической конструкции договора это невозможно сделать. В такой ситуации составляется дополнительный договор, в котором оговариваются нужные условия, не попавшие в первый.

Такой вид сделки, как «купля-продажа долей через уставный капитал», разрекламированная сетью, предполагает отсутствие нотариуса. Но, как правило, данный вариант не является надежным и подходит не в каждом случае. Лучшим способом будет обратиться к специалисту.

  • Продажа акций АО

Продажа акций в АО не сопровождается документированным оформлением, в этом случае будет достаточно сделать соответствующую запись в реестре, где ведется учет всех акционеров.

Существуют определенные этапы в продаже акций АО.

  1. АО инициирует открытие счета для покупателя в своем реестре.
  2. Обоими участниками подписывается договор, фиксирующий куплю-продажу доли. Участие нотариуса в процессе не обязательно.
  3. После подписи обоими участниками распоряжение отправляется реестродержателю.
  4. Далее ценные бумаги переписываются в реестре на покупателя.
  • Другие варианты продажи

Покупать бизнес в виде акций – это наиболее удобный способ, обычно не вызывающий сложностей. Но бывает, что возникают ситуации, где необходимо приобрести только часть бизнеса, например товарный знак либо другие активы, которые имеют первостепенное значение. Здесь возможно проведение сделки таким образом, что в качестве товара выступают только активы и ничего больше. В случаях, когда предполагаются дополнительные продажи (например, клиентская база к продукту, сотрудники, которые его обслуживают), то здесь целесообразнее провести реструктуризацию бизнеса.

Мнение эксперта

Не дайте себя обмануть!

Роман Романов,

адвокат коллегии адвокатов «Град», Москва

Юристы, как правило, выделяют два вида рисков при покупке долей в бизнесе, в частности в ООО, АО. К первому относятся те, которые в своей основе имеют мошеннические схемы различного рода (например, связанные с подделкой документов, продажей долей через подставных лиц и так далее). Ко второму типу относятся действия, которые носят неявный характер (то есть продавец скрывает от покупателя наличие долгов по кредитам у компании или других обязательств), они могут существенно снизить цену сделки купли-продажи бизнеса.

Для уменьшения рисков при покупке доли в бизнесе необходимо соблюдать некоторые правила.

1. Основные условия договора купли-продажи, где прописываются правила расчета за долю.

2. Соответствие данных, представленных на бумаге, данным в реальности. Эта часть касается всех вещей, которые имеют материальную ценность. Здесь могут быть как оборудование компании, так и состояние лицевых счетов в банке, наличие запасов на складах, состояние недвижимости, степень ветхости здания и т. п. Поэтому в данном случае требуется проведение полной инвентаризации с привлечением специалистов, которые смогут оценить реальную стоимость имущества.

3. Различные обязательства компании, которые не отражаются на балансе (расписки, займы и прочее).

4. Проверка реальной прибыли компании и ее оборотов (соответствие данных ранее заявленным продавцом).

5. Обязательства, которые касаются имущества компании. Такие данные обязательно должны быть представлены покупателю, поскольку очень часто случается так, что эти факты обнаруживаются после покупки доли в бизнесе, и владелец доли может нести убытки.

6. Вы должны понимать, какие трудности могут ожидать компанию при увольнении ключевых фигур, чтобы избежать ситуации, когда среди сотрудников останутся только малограмотные специалисты.

7. Аффилированные составляющие. Здесь вам необходимо понять, действительно ли сама компания является структурой, приносящей основной доход, или его формирует другая подконтрольная структура. Проверка должна быть качественной и требует глубокого анализа всех этапов в работе организации. Большое значение в этом случае будут иметь даже элементарные совпадения фамилий ключевых фигур и адресов.

8. Проверка полноты уставного капитала. Тут не исключаются сложности, связанные с тем, что он может быть внесен не полностью либо при наличии долгов у компании может их не покрывать.

9. Обязательное уточнение личности реального владельца компании. Проверьте запись в ЕГРЮЛ.

10. Баланс организации проверяется за период трех последних лет. Сюда же входит анализ всех актов, данных оценочными компаниями ранее, и проведенных банковских проверок.

11. Учитывайте мнения специалистов, которые были привлечены со стороны.

12. Репутация компании. Имеет огромное значение при покупке доли в бизнесе. Эту область стоит исследовать внимательно на наличие скандальных историй или участие в незаконных сделках.

13. Различные условия, которые могут ограничить покупку доли в бизнесе.

Чем опасна продажа доли в бизнесе миноритариям

К сожалению, законодательная база в нашей стране несколько слаба, особенно в сфере бизнеса, поэтому достаточно часто возникают ситуации мошенничества в момент оформления сделки купли-продажи доли в бизнесе. Здесь также необходимо упомянуть о таком явлении, как гринмейл – своеобразный способ отнять бизнес или долю в бизнесе. Под гринмейлом подразумевается корпоративный шантаж. На сегодняшний день этот метод доведен до идеальной схемы, что является опасным, но успокаивает, что его применение довольно узнаваемо.

Как правило, гринмейл протекает по определенной схеме. Сторона, которая планирует отобрать бизнес, покупает на фондовом рынке некоторое количество ценных бумаг перспективной компании. Далее начинается различная критика качества схем управления и угрозы в сторону организации по поводу того, что необходима смена менеджмента, иначе текущие сделки будут приостановлены.

Основная задача гринмейла – это получить откуп за то, что перестанут мешать нормальной работе компании. Или же перед организацией ставится условие о выкупе пакета акций по цене, которая выше фондовой в разы. В РФ не существует законодательной базы, которая бы защищала компании от подобных атак. Здесь возможно только привлечение административных сил или же обращение в правоохранительные органы. На Западе с подобными схемами борются путем внесения агрессоров в черные списки. Нужно заметить, что захват компаний с использованием рейдерских схем тоже является разновидностью гринмейла.

Существует еще одна схема коммерческого шантажа, при ее использовании атакующая сторона выкупает пакет акций компании, равный не менее 10%. Продавцами в этом случае служат миноритарные владельцы ценных бумаг. Поскольку 10 % является довольно весомым пакетом акций, то такая доля дает право принимать участие в обсуждении существенных для компании решений и влиять на их исход, тем самым вынуждая владельцев выкупить 10% акций, что стимулирует контроль со стороны госорганов.

Гринмейл – основной инструмент при проведении захватов компаний, поглощений, носящих отрицательный характер и различных войн на фондовом рынке.

Не стоит слишком просто относиться к такому типу акционеров, как миноритарный. Как утверждают специалисты, миноритарные владельцы доли в бизнесе - довольно весомые фигуры, и порой от их поведения зависит если не все, то очень многое. Законом РФ регламентируется следующее: у каждого держателя акций компании есть одинаковые определенные права. К миноритарному типу относятся те владельцы, у которых количество акций менее ¼ от всего объема. Исходя из этого миноритарии не имеют права влиять на существенные решения компании. Но если миноритарий увеличивает свой процент всего на два, то он становится полноправным членом совета и может вносить свои коррективы во все важные для компании решения, а также он пользуется правом представления своей кандидатуры в совет директоров. Миноритарии имеют свои типы. Это портфельный, где доля эквивалентна проценту акций и составляет от 5 % до 24 %, и держатели меньше 1 %. Как показывает практика, чаще всего это сотрудники компании или те, кто успел поменять ваучеры на акции компании в момент приватизации.

Миноритарные держатели могут нести в себе опасность для любого бизнеса . Объясняется это тем, что каждый из них старается продать свою долю, и здесь не существует приоритетов в выборе покупателя: обычно это любой, кто согласен выкупить акции. Таким образом, практически каждый агрессор может приобрести блокирующий пакет акций, скупая их понемногу у миноритариев. Но опасность заключается не только в том, что миноритарий делает принятие ключевых решений в компании невозможным. Он способен инициировать различные иски, подавать жалобы или быть инициатором различных проверок трудовой и коммерческой деятельности компании.

Именно поэтому основателями компании должна быть разработана схема противодействия миноритарным дольщикам. Основным здесь будет являться соблюдение нормативно-правовой базы, которая касается части правил, регулирующих этапы проведения акционерных собраний. Руководствоваться стоит ФЗ «Об акционерных обществах», особенно в тех случаях, когда вы понимаете, что в вашем бизнесе появились ненадежные миноритарии. К остальным правилам относятся следующие.

  1. Всегда поддерживайте хорошие отношения с миноритарием, чтобы избежать конфликтов, которые могут повлечь за собой не нужные для бизнеса ситуации.
  2. Изучите и проанализируйте свои учредительные документы, поскольку любая неточность может стать поводом для гринмейла. Для большей защиты стоит узнать как можно больше информации о миноритарии и предпринять возможные меры.
  3. Во время акционерных собраний следите за точностью протокола и регистрируйте все, что требует закон, поскольку любое несоблюдение признается судом как нарушение прав акционера.
  4. Такие инструменты, как печать и главные документы компании, не должны быть в общем доступе.
  5. В случаях, когда у вас возникают подозрения, что появилась возможность миноритарного захвата, выкупайте пакеты акций у мелких держателей. Здесь важным является скупить акции у держателей, которые не работают в компании.
  6. Помните, что акции привилегированного типа должны получать дивиденды либо принимать участие в голосовании.
  7. При возникновении опасной ситуации, когда на горизонте появляется гринмейл, можно использовать технику передачи основной доли другому человеку. Такой ход позволит создать трудности для агрессора и исключит возможность наложения ареста.
  8. Всегда будьте в курсе того, каково количество голосов у ваших держателей акций.
  9. Контролируйте своевременное поступление информации вашим держателям основного пакета по состоянию лицевого счета, который отражает обременение и отчуждение ценных бумаг.

Трудности и конфликты между акционерами разрешаются с помощью покупки пакета ценных бумаг одним из держателей у другого. В этой ситуации покупатель формирует свои намерения в письме (LOI), где продавец информируется о том, что нужно предпринимать действия, поскольку наступил соответственный момент. Здесь допускаются торги.

Пункт 1 статьи 34 Закона Российской Федерации «Об акционерных обществах» регламентирует следующее: консолидация ценных бумаг возможна, если принято соответственное решение на общем собрании акционеров. Таким образом, происходит увеличение стоимости акций, но уставный капитал при этом остается неизменным. В этом случае консолидация рассматривается как один из способов борьбы с гринмейлом.

Главная задача консолидации – это основной пакет ценных бумаг. Она позволяет перевести несколько акций в одну, где тип остается неизменным, а только увеличивается стоимость. Для того чтобы обойти трудности, которые могут возникнуть в этом случае, необходимо делать расчет дробных акций так, чтобы при их сложении они давали только целый результат. На ценные бумаги такого типа нужно оформить собственность компании с делением, соответствующим объему долей в бизнесе.

Мнение эксперта

Руководить бизнесом с миноритарными акционерами весьма непросто

Александр Солдатов,

генеральный директор ОАО «Группа “Разгуляй”», Москва

Сложно говорить о том, что миноритарные держатели акций не доставляют никаких трудностей в работе компании. Наиболее часто в нашем случае возникают споры в момент принятия решений по поводу сделок, где существует определенная заинтересованность. Подобные сделки могут совершаться только после того, как будет получено одобрение от основного количества миноритариев. На сегодняшний день могу с уверенностью сказать, что сотрудники компании максимально работают в этом направлении, но выработать интерес и показать важность сделки пока не удается.

Неоднократно у нас возникали ситуации, когда держатели ценных бумаг имели право потребовать от основного состава компании выкуп доли у них. В качестве примера можно привести случаи, когда миноритарный владелец доли в бизнесе не принимал участия в голосовании во время принятия решения по поводу значимой сделки. В этом случае специалисты компании помогали держателям в корректировке допущенных ошибок. Я считаю, что именно такой подход позволил нам обойти вероятные неприятности. Внимание к миноритарным владельцам доли в бизнесе играет огромную роль.

Нужно отметить, что все предложения, которые вносятся миноритарными держателями акций, рассматриваются сотрудниками компании регулярно, и мы всегда берем их во внимание.

Как наследуется доля в бизнесе

В Российской Федерации законом предусмотрено получение доли в бизнесе в наследство. Но, как показывает практика, получить долю в бизнесе в реальности довольно непросто.

При таком типе получения доли в бизнесе необходимо также учитывать, что помимо ценных бумаг к владельцу переходит и права голоса, а вместе с этим и обязанности.

Основная трудность при получении доли в бизнесе в наследство заключается в том, что после подачи заявления нотариусу должно пройти полгода перед тем, как новый владелец сможет полноправно принимать участие в решении вопросов компании и пользоваться всеми правами доли. А до этого он может только наблюдать за происходящим. Следовательно, по документам наследник уже является собственником доли в компании, но не имеет на руках свидетельства.

Законодательная база РФ разрешает представление интересов наследника в компании сторонним лицом. Но по сути такой ход ничего не меняет и не в силах повлиять на текущие процессы в организации. Еще одной сложностью является устав компании, где может быть оговорен момент невозможности вступления в компанию других владельцев доли. Как правило, в данных случаях суд остается на стороне, которая защищена уставом, и добиться здесь обратного решения практически невозможно. В данной ситуации закон предписывает выплату наследнику суммы, которая будет по стоимости эквивалентна доле участия в бизнесе, полученной по наследству. Для выплаты используется сумма из чистых активов. Законодательная база также предусматривает полное информирование наследника о состоянии счетов на текущий момент, что позволяет проверить соответствие суммы выплаты отчетам компании.

Если же компания была ликвидирована, то наследнику полагается сумма, эквивалентная доле участия в бизнесе, полученной в наследство. Рассчитывается она после всех выплат по долгам компании.

В случаях, когда наследуемая доля в бизнесе принадлежит АО, то наследник получает акции, поскольку они являются в данном случае имуществом. Вступление в наследство происходит в стандартном порядке, как предписывает закон.

Здесь тоже сроки наследования составляют 6 месяцев. За это время нотариус собирает необходимые документы: ответ из компании на запрос и выписку из реестра держателей активов компании. И только по истечении этого срока наследник получает право на наследство доли, оформленное в свидетельство, и его имя вписывается в реестр акционеров. Но, как показывает действительность, этап сбора необходимой информации нотариусом может затянуться, поскольку не всегда реестр может находиться в компании и сроки ответов на запросы могут быть различными. Все это время наследник не может воспользоваться правом продажи акций или принимать участие в решении вопросов компании.

В случаях, когда наследуется капитал ИП, также порой возникают проблемы с делением долей в бизнесе. Сложность заключается в том, что регистрируется индивидуальное предпринимательство на одно лицо, но на практике у предпринимателя может быть деловой партнер. Закон РФ в данном случае применяет преимущественное наследование, где партнеру предпринимателя достаются все обязательства ИП, в том числе и долги. Здесь проблема состоит в том, что наследник теперь несет материальную ответственность, которая обеспечивается его личным имуществом, кроме того, что является жизненно необходимым. Факт партнерства в данном случае устанавливается на основании соглашений, которые ИП и партнер заключили ранее. Нередко случается, что и другие наследники тоже получают долю в бизнесе ИП, что очень часто вызывает длительные судебные споры по поводу деления долей.

Специалисты сходятся в одном мнении по поводу наследования долей в бизнесе: зачастую ситуации складываются таким образом, что на акции могут претендовать несколько наследников, при этом акции являются одними и теми же.

Законодательная база РФ в этом случае никак не регламентирует порядок наследования доли в бизнесе. Здесь необходимо учитывать еще и тот момент, что в случаях, когда наследники доли в бизнесе не были найдены, данные акции переходят государству и попадают в распоряжение Управления государственным имуществом Российской Федерации. И здесь начинаются сложности, поскольку специалист Росимущества теперь имеет права такие же, как и у всех дольщиков, и может принимать участие в собраниях, при этом он пользуется правом голоса наравне со всеми. Закон также предписывает возможность продажи доли Росимущества посредствам торгов, но на практике это применяется редко. Поэтому специалисты рекомендуют прописывать правила наследования долей в бизнесе заранее в Уставе компании до того, как она начнет осуществлять свою деятельность.

Какую роль играет доля в бизнесе за рубежом

Не так давно в Азии и Тихоокеанском регионе в момент пиковых кризисных ситуаций была замечена тенденция выплачивать заработную плату своим сотрудникам акциями компаний, таким образом, они все становились владельцами доли в бизнесе. В Индии показатели таких выплат достигают 12 %.

США имеет другой подход к тому, как приобрести долю в бизнесе. Именно благодаря нему многие молодые люди могут стать миллионерами в короткие сроки, практически не прилагая к этому усилий. Суть заключается в том, что до того, как компания попадает в IPO, ее акции стоят всего десятки тысяч долларов, но после вступления они поднимаются в цене в несколько раз, порой цены могут достигать десятков миллионов долларов. Акции покупаются в Stock Options, таким способом формируется основа компании. Данный метод был сильно развит благодаря Стиву Джобсу еще в 1970-е годы. И даже такие гиганты, как «Гугл» и «Фейсбук», продавали свои акции при помощи опциона.

Какую роль играет доля в бизнесе, интересно разобрать на примере Великобритании . В стране наиболее четко продумана законодательная база, которая регулирует операции с ценными бумагами и взаимоотношения партнеров. Если же сравнивать с российской структурой законов, то в нашей стране это все существует в форме зародыша. Инвесторы Великобритании приобретают доли в бизнесе очень охотно. Для полноценного применения английской системы в условиях российского бизнеса необходимо оформление контрольного пакета на английскую компанию. А для открытия бизнеса в Англии необходим переезд, при регистрации компании - оформление равной доли в бизнесе на себя либо приобретение контрольного пакета. Здесь также нужно учесть, что доли в бизнесе должно быть достаточно для того, чтобы прибыли хватало на содержание себя и семьи.

Английское законодательство учитывает тот момент, что при заключении сделок купли-продажи ценных бумаг и долей в бизнесе бывают различные нюансы. Схема и суть этого процесса для лучшего понимания подлежат рассмотрению именно на примере английского варианта, поскольку там предусматривается любое развитие событий. Договор купли-продажи доли также визируется у нотариуса, но в случаях с акциями в этом нет необходимости, исключение составляют лишь ООО. Для того чтобы применить английскую систему регистрации купли-продажи доли в бизнесе, достаточно составить два договора, один из них будет соответствовать российским законам, а другой - английским. Необходимо принимать во внимание, что многое зависит от нотариуса, и зачастую оба экземпляра составляются в соответствии с законодательной базой РФ и просто включают в себя определенные пункты, заимствованные из английских схем. Это объясняется тем, что в условиях российского бизнеса не все схемы Англии возможно применить, и суд соответственно примет сторону РФ. Доказать свои права будет практически невозможно. Есть несколько способов использовать английское право в условиях российского бизнеса.

Применять правило заверения гарантии (Representations and Warranties) - оно создает более удобные и надежные обстоятельства для оформления сделок купли-продажи долей.

Суть правила заключается в том, что продавец консультирует покупателя по необходимым нюансам для сделки. В случаях, когда вскрывается факт обмана по предоставленным данным, покупатель вправе признать сделку несостоявшейся, при этом продавец обязан возместить все затраты покупателя. Второй вариант этого правила является более мягким и защищает продавца от расторжения договора купли-продажи, но по-прежнему оставляет за покупателем право на возмещение своих затрат в случаях обмана. Необходимо отметить, что в случаях, когда покупатель понимает, что несет убытки, он обязан начать действовать для того, чтобы возместить потери.

В данной схеме «заверения гарантий» покупатель старается максимально заверить себя в действительности информации, предоставляемой продавцом, поэтому в договор включаются пункты о состоянии счетов на текущий момент, об отсутствии долговых обязательств и т. д. В качестве гарантий в данном случае выступают долгосрочные и краткосрочные планы, прогнозируемая прибыль и перспективы. Без соблюдения этих условий сделка купли-продажи доли в бизнесе невозможна.

Продавец же в условиях этой схемы имеет защиту в виде Disclosure, которая предполагает предоставление полной информации о трудностях компании. Таким образом, этот момент тоже становится частью договора купли-продажи доли в бизнесе или акций.

Российское законодательство не предусматривает полного наличия инструментов для применения данной английской схемы. Здесь в качестве гаранта выступают прописанные в ГК РФ (статьи 456 и 460 ГК РФ) правила, где регламентируются права собственности продавца на отчуждаемое имущество и прочее. А полное информирование покупателя о товаре возможно лишь в области потребления, о чем и говорит нам статья 494 ГК РФ.

Таким образом, в случае приобретения доли в бизнесе на российском рынке исключается ответственность продавца за ложные данные в момент совершения сделки. Именно поэтому при использовании права заверения в условиях нашего рынка покупатель не получает ровным счетом никаких гарантий на то, что вся информация является достоверной. Такая схема будет действена лишь в ценовых допущениях, где она гарантирует покупателю возврат выплаченной суммы в случаях халатного отношения к гарантиям со стороны продавца.

Информация об экспертах

Александр Солдатов , генеральный директор ОАО «Группа “Разгуляй”», Москва. «Группа “Разгуляй”» - агропромышленный холдинг, который включает в себя управляющую компанию и два отраслевых холдинга - зерновой и сахарный. Предприятия группы работают в Северо-Западном и Центрально-Черноземном регионах России, Верхнем и Среднем Поволжье, на Северном Кавказе, Южном Урале и в Западной Сибири. Производственные активы зернового холдинга включают 25 предприятий (13 линейных элеваторов, один портовый элеватор, шесть мукомольных предприятий, пять крупяных). Производственные активы сахарного холдинга составляют 13 сахарных заводов и один молочно-консервный комбинат. Весной 2006 года группа «Разгуляй» провела IPO. Численность персонала - 18 тыс. человек.

Роман Романов , адвокат коллегии адвокатов «Град», Москва. «Град». Сфера деятельности: правовая защита компаний. Форма организации: некоммерческая организация. Численность персонала: 16.

4 апреля 2013 года на Российском налоговом портале состоялась , посвященная вопросам трансфертного ценообразования. Эксперты юридической компании «НАФКО-Консультанты» в режиме онлайн ответили на многочисленные вопросы посетителей портала.

Среди вопросов, заданных на конференции был следующий: как правильно определить долю косвенного участия одной компании в другой организации, на основании ст. 1052 НК РФ?

Как рассказала старший юрист по налогообложению компании «НАФКО-Консультанты» Ирина Мостовая , порядок определения доли прямого и косвенного участия организаций и физических лиц в других организациях регулируется ст. 105.2 НК РФ. Косвенное владение долей в уставном капитале имеет место, когда одна организация участвует в другой организации через третьих лиц.

В связи с тем, что статья содержит достаточно громоздкие формулировки, рассмотрим порядок определения доли косвенного участия на примере двух самых распространенных ситуаций:

1) При т.н. последовательном участии:

Компания А владеет 100% Компании В;

Компания В владеет 75% Компании С;

Компании С владеет 35% Компании D.

(1 х 0,75 х 0,35) х 100% = 26,25%

2) При т.н. параллельном участии:

Компания А владеет 80% Компании В;

Компания В владеет 40% Компании D;

Компания А владеет 35% Компании С;

Компания С владеет 55% Компании D.

Порядок расчета доли косвенного участия Компании А в Компании D:

(0,8*0,4)*100% + (0,35*0,55)*100% = 51,25%

Как следует из пп. 1 п. 2 ст. 105.1 НК РФ взаимозависимыми лицами признаются организации в случае, если одна организация прямо и(или) косвенно участвует в другой организации и доля такого участия составляет более 25 %.

Обращаем внимание, что в судебном порядке могут учитываться и дополнительные обстоятельства для определения доли участия в организации (п. 4 ст. 105.2 НК РФ).

Есть несколько "классических" способов расчета прямого и косвенного участия фирмы в капитале другой компании. Кроме того, Минфин России предложил методику такого расчета в особых случаях.

При определении взаимозависимости для целей раздела V.I фирме следует уделить внимание долям участия в других организациях 1 . Расчет долей зависит от вида участия и имеет некоторые особенности. Различают корпоративную взаимозависимость (с прямым и косвенным участием) и особые случаи участия.

Корпоративная взаимозависимость
Прямое участие
Прямое участие - это непосредственное участие одного лица в капитале другого, определяемое следующими способами.

Расчет непосредственно принадлежащей фирме доли голосующих акций другой организации (применимо для акционерных обществ)

Согласно Налогового кодекса для признания сторон взаимозависимыми размер непосредственного (прямого) или косвенного участия одной стороны в капитале другой должен составлять более 25 процентов. При этом стороны могут быть признаны взаимозависимыми и вне зависимости от такой доли участия

Долю голосующих акций устанавливают по данным списка лиц, имеющих право на участие в общем собрании акционеров, составленного на основании данных реестра акционеров для проведения последнего общего собрания, предшествующего дате определения взаимозависимости. При этом не каждая простая или привилегированная акция может являться голосующей и, следовательно, участвовать в расчете. Понятие голосующей акции отсутствует в , поэтому обратимся к нормам гражданского законодательства. Согласно Закону об АО 2 голосующей является обыкновенная или привилегированная акция, предоставляющая акционеру (ее владельцу) право голоса при решении вопроса, поставленного на голосование на общем собрании акционеров. Вместе с тем владельцы обыкновенных акций имеют право участвовать в общем собрании акционеров с правом голоса по всем вопросам их компетенции 3 , а владельцы привилегированных акций имеют право голоса только в ограниченных случаях 4 . Возникновение у них права голоса зависит от вопроса, вынесенного на рассмотрение общего собрания акционеров, либо от того, было ли принято решение о выплате им соответствующей суммы дивидендов.
В случае если у владельцев привилегированных акций не возникло права принимать участие в общем собрании акционеров с правом голоса, их привилегированные акции не будут рассматриваться в качестве голосующих при условии документального подтверждения данного обстоятельства. Документом, подтверждающим, что привилегированные акции не признаются голосующими, является решение последнего общего собрания акционеров о полной выплате дивидендов по привилегированным акциям 5 . Таким образом, неголосующие привилегированные акции в расчет взаимозависимости включать не следует (см. пример ниже).

Пример
ОАО "Актив" владеет 75% уставного капитала ЗАО "Пассив", что составляет 100% обыкновенных акций. Остальные акционеры владеют 25% уставного капитала "Пассива". Их акции являются привилегированными без права голоса на общем собрании акционеров. Следовательно, для целей определения доли участия одной организации в другой при создании консолидированной группы налогоплательщиков на долю "Актива" приходится 100%-ный пакет голосующих акций "Пассива".

Закон об АО также устанавливает другие случаи, когда акция не предоставляет право голоса и, соответственно, не является голосующей. Например, акция принадлежит учредителю, но полностью не оплачена (если иное не предусмотрено уставом АО).

Расчет непосредственно принадлежащей доли одной компании в уставном (складочном) капитале (фонде) другой (применимо для обществ с ограниченной ответственностью (ООО), хозяйственных товариществ и партнерств)
Данный способ является более простым по сравнению с методом расчета доли голосующих акций и соответствует соотношению номинальной стоимости доли одного юридического лица в уставном капитале другого юридического лица (см. пример ниже) 6 .

Пример
Уставный капитал ООО "Пассив" составляет 80 млн руб. Номинальная стоимость доли ООО "Актив" составляет 20 млн руб. Соответственно, доля прямого владения "Актива" составляет:
20 млн руб. : 80 млн руб. x 100% = 25%.

Доля такого участия может подтверждаться выписками из ЕГРЮЛ, копиями учредительных документов, списками участников ООО, содержащими необходимые сведения.
Расчет доли, определяемой пропорционально количеству участников в другой организации (если долю голосующих акций (долю в уставном капитале) определить невозможно), - применимо для акционерной и долевой форм собственности
Ситуация, когда долю голосующих акций (долю в уставном капитале) определить невозможно, вероятна при возникновении спора о количестве голосующих акций, принадлежащих акционерам, или о размерах долей в уставном (складочном) капитале (фонде) организации, принадлежащих ее участникам.

Пример
Определяем долю пропорционально количеству участников общества:

  • при наличии одного участника размер доли его прямого участия составляет 100%;
  • при наличии двух участников размер доли прямого участия каждого из них составляет 50%;
  • трех участников - 33,3%;
  • четырех участников - 25% и т. д.

Косвенное участие
Для определения доли косвенного участия одной фирмы в другой 7 сначала устанавливают все последовательности участия через прямое участие каждой предыдущей организации в каждой последующей. Далее определяют доли прямого участия каждой предыдущей компании в каждой последующей в соответствующей последовательности. Доля косвенного участия (применительно к отдельной последовательности) определяется как произведение долей прямого участия каждой предыдущей организации в каждой последующей. Затем суммируют произведения долей прямого участия одной организации в другой всех последовательностей.
Отметим, что косвенное участие одной фирмы в другой может выступать в двух самостоятельных формах (см. пример ниже): последовательное косвенное участие (см. рис. 1) и параллельное косвенное участие (см. рис. 2). Сложение долей возможно только при втором варианте.

Пример
Размер доли участия организации А в организации В по сделкам, доходы по которым получены как до 01.01.2012, так и после, считаем следующим образом:
1. Определяем последовательность участия A-B-C-D.
2. Перемножаем доли прямого участия каждой предыдущей организации в каждой последующей:
AB x BC x CD = 35 x 57 x 16 = 3,19%.
Очевидно, что применяемая здесь формула расчета доли участия аналогична той, которая была установлена в НК РФ.
В случае если определено несколько независимых последовательностей участия одной компании в другой, производится суммирование произведений долей прямого участия одной организации в другой всех последовательностей 8 .
Считаем долю согласно алгоритму:
1. Выявляем две последовательности: А-B-С-D и А-E-D.
2. Определяем доли прямого участия каждой предыдущей организации в каждой последующей по каждой последовательности: А-B-С-D - 50%, 90%, 75%; А-E-D - 75% и 25%.
3. Перемножаем эти доли внутри каждой последовательности и получаем результат по первой последовательности:
50 x 90 x 75 = 33,75%,
по второй:
75 x 25 = 18,75%.
4. Суммируем результаты:
33,75 + 18,75 = 52,5%.
Это и есть доля косвенного участия организации А в организации D. Она превышает 25%. Следовательно, организации А и D являются взаимозависимыми.

Отметим, что суммирование произведений последовательностей участия только в случае параллельного участия из Налогового кодекса прямо не следует. Это может создать трудности на практике и вызвать споры с контролирующими органами.

Особые случаи
Согласно Налоговому кодексу 9 для признания взаимной зависимости лиц учитывается влияние, которое может оказывать участие одного лица в капитале других в соответствии с заключенным соглашением либо при иной возможности одного лица определять решения, принимаемые другими лицами. При этом Минфин России разъясняет 10 , что при расчете доли участия нужно учитывать следующие варианты прямого и косвенного участия другой организации в собственном капитале компании: наличие своих акций (долей) в собственности фирмы, "перекрестное" участие компаний в капитале друг друга, "кольцевое" владение.

Наличие своих акций (долей) в собственности фирмы
Собственные акции, приобретенные компанией не в связи с уменьшением ее уставного капитала, не учитываются при подсчете доли участия в ней другой компании для целей определения взаимозависимости, поскольку не являются голосующими, в том числе не предоставляют права голоса, не учитываются при подсчете голосов, по ним не начисляются дивиденды и они должны быть реализованы по цене не ниже их рыночной стоимости не позднее одного года с даты их приобретения 11 (см. пример ниже).

Пример
ОАО "Актив" владеет 65% уставного капитала ЗАО "Пассив". Оставшиеся 35% принадлежат непосредственно "Пассиву".
Для целей определения доли участия одной организации в другой на долю "Актива" приходится 100%-ный пакет акций "Пассива" 12 .

Аналогичное правило, по мнению Минфина России, действует и в отношении долей ООО 13 .

"Перекрестное" участие компаний в капитале друг друга
Перекрестное владение акциями можно определить как совокупность корпоративных правоотношений, в результате которых два АО владеют акциями друг друга и, таким образом, через взаимное владение участвуют в собственном акционерном капитале (см. пример ниже).

Пример
АО 1 создает АО 2, акции которого оплачивает своими собственными. В итоге АО 2 получает право собственности на акции АО 1. АО 1 получает в собственность акции АО 2 по итогам регистрации эмиссии вновь создаваемого общества (АО 2). Уставный капитал АО 1 может быть как равным, так и большим по сравнению с уставным капиталом АО 2.

"Кольцевое" владение
"Кольцевое" владение - ситуация, когда материнская компания владеет дочерними структурами, которые по цепочке контролируют крупные пакеты акций материнской компании.
В случаях "перекрестного" или "кольцевого" владения (взаимного владения) порядок определения прямого (косвенного) участия в организации, по мнению финансового ведомства, аналогичен порядку определения доли косвенного участия, установленному Налогового кодекса. При этом необходимо математическое преобразование доли прямого участия одной компании в другой в следующем порядке:
1) определение доли косвенного участия фирмы в собственном капитале;
2) распределение данной доли на внешних собственников пропорционально их долям участия в капитале.
В основе такого математического преобразования лежит формула геометрической прогрессии (см. примеры ниже).

Пример
Формула геометрической прогрессии в данном случае выглядит следующим образом:
Cdb = Аdb: (1 – Aab x Aba) , где

Cdb - фактическая доля участия организации D в организации B,
Аdb - прямая доля участия организации D в организации B.
Таким образом, фактическое участие организации D в капитале организации B составляет:
45% : (1 – 50% x 40%) = 56%.
Следуя логике Минфина России, доля косвенного участия организации D в капитале организации A составляет:
56 x 40 = 22,4%.

Пример
С целью упрощения порядка расчета фактической доли участия может быть использована обратная матрица, которую можно найти по следующей формуле:

N = (E – A)–1 , где

N - матрица-результат, в которой отражена фактическая доля участия фирмы в других организациях (обратная матрица);
A - матрица, в которой отражена прямая доля участия фирмы в других организациях;
E - единичная матрица (диагональная матрица, у которой все диагональные элементы равны 1).

Федеральная налоговая служба письмом от 02.07.2013 № ОА-4-13/11912 довела до сведения налоговых органов письмо Минфина о порядке определения доли участия юрлиц и физлиц в организации на предмет признания их взаимозависимыми для целей налогообложения. В письме рассмотрены частные ситуации, которые необходимо учитывать при определении взаимозависимости.

Общие положения

Признание лиц взаимозависимыми и порядок определения доли участия одной организации в другой организации с 1 января 2012 года осуществляется на основании положений статей 105.1 и 105.2 НК РФ.

Согласно статье 105.1 НК РФ для признания взаимной зависимости лиц учитывается влияние, которое может оказываться:

В силу участия одного лица в капитале других лиц;

В соответствии с заключенным между ними соглашением;

При наличии иной возможности одного лица определять решения, принимаемые другими лицами.

При этом порядок определения доли участия одной организации в другой организации установлен статьей 105.2 НК РФ.

В соответствии с пунктом 3 статьи 105.2 НК РФ долей косвенного участия одной организации в другой организации признается доля, определяемая в следующем порядке:

1) определяются все последовательности участия одной организации в другой организации через прямое участие каждой предыдущей организации в каждой последующей организации соответствующей последовательности;

2) определяются доли прямого участия каждой предыдущей организации в каждой последующей организации соответствующей последовательности;

3) суммируются произведения долей прямого участия одной организации в другой организации через участие каждой предыдущей организации в каждой последующей организации всех последовательностей.

Указанные правила применяются также при определении доли участия физического лица в организации.

Наличие собственных акций (долей), принадлежащих организации

При наличии собственных акций (долей), принадлежащих организации, необходимо учитывать, что в соответствии с п. 3 ст. 72 Федерального закона от 26.12.1995 № 208-ФЗ "Об акционерных обществах" акции, приобретенные обществом, не предоставляют право голоса, они не учитываются при подсчете голосов, по ним не начисляются дивиденды.

Аналогичная норма действует и в отношении обществ с ограниченной ответственностью: согласно п. 1 ст. 24 Федерального закона от 08.02.1998 № 14-ФЗ "Об обществах с ограниченной ответственностью" доли, принадлежащие обществу, не учитываются при определении результатов голосования на общем собрании участников общества, при распределении прибыли общества, а также имущества общества в случае его ликвидации.

Например, если ОАО владеет 65% уставного капитала ЗАО, а оставшиеся 35% принадлежат непосредственно ЗАО, то для целей определения доли участия одной организации в другой на долю ОАО приходится 100-процентный пакет акций ЗАО (в порядке п. 4 ст. 105.2 НК РФ).

Схема № 1. Наличие акций (долей), принадлежащих организации (см. письмо ФНС во вложенном файле)

«Перекрестное» участие

"Перекрестное" участие организаций в капитале друг друга - ситуация, когда одна организация (первая) напрямую участвует в другой организации, а последняя организация участвует в первой организации.

Схема № 2 . «Перекрестное» участие организаций в капитале (схему см.в письме ФНС во вложенном файле)

«Кольцевое» владение

"Кольцевое" владение - ситуация, когда при определении косвенного участия одна организация через последовательности участия в других организациях, определяемые в соответствии с пп. 1 п. 3 ст. 105.2 НК РФ, косвенно участвует в собственном капитале (в себе).

Схема № 3. «Кольцевое» владение (схйму см.в письме ФНС во вложенном файле)

Порядок определения доли участия при «перекрестном» или «кольцевом» владении

Порядок определения прямого (косвенного) участия в организации, находящейся в "перекрестном" или "кольцевом" владении, аналогичен порядку определения доли косвенного участия, установленному п. 3 ст. 105.2 НК РФ. При этом, с учетом того, что в случаях "перекрестного" и "кольцевого" владения создается ситуация бесконечного числа последовательностей участия одной организации в другой, возможно математическое преобразование доли прямого участия одной организации в другой организации, находящейся в "перекрестном" или "кольцевом" владении в следующем порядке:

Определение доли косвенного участия организации в собственном капитале;

Распределение данной доли на внешних собственников пропорционально их долям участия в капитале.

Пример расчета «перекрестного» участия

Числовая последовательность (геометрическая прогрессия).

Бесконечное число последовательностей участия одной организации в другой в ситуациях "перекрестного" или "кольцевого" владения для целей определения косвенного участия с математической точки зрения представляет собой геометрическую прогрессию то есть последовательность чисел (членов прогрессии), в которой каждое последующее число, начиная со второго, получается из предыдущего умножением его на определенное число (знаменатель прогрессии).

Например, в схеме № 2 при определении доли косвенного участия ООО "D" в капитале ООО "B" выделяются следующие последовательности участия с соответствующей долей участия:

Последовательность 1 (прямое участие D-B) = 45%

Последовательность 2 (D-B-A-B) = 9,9% = 45% * 40% * 55%

Последовательность 3 (D-B-A-B-A-B) = 2,18% = 45% * 40% * 55% * 40% * 55%

Последовательность 4 (D-B-A-B-A-B-A-B) = 0,48% = 45% * 40% * 55% * 40% * 55% * 40% * 55%

Последовательность 5 (D-B-A-B-A-B-A-B-A-B) = 0,105%

Последовательность 6 (D-B-A-B-A-B-A-B-A-B-A-B) = 0,023%

Бесконечное количество последовательностей возможно упростить путем его математического преобразования.

Предположим,

Прямая доля участия организации i в организации j

Фактическая доля участия организации i в организации j

Фактическое участие компании "D" в капитале компании "B" является геометрической прогрессией и выглядит следующим образом:

Таким образом, фактическое участие ООО "D" в капитале ООО "B" составляет 57,69% (45% / (1 - 55% * 40%)).

Пример расчета «кольцевого» владения

Матрица.

В случае большого количества организаций, по которым требуется определение взаимозависимости, а также при наличии в структуре взаимозависимых лиц "перекрестного" или "кольцевого" владения, целесообразно использовать совокупность уравнений, преобразованных в матрицу.

При этом на практике с целью упрощения порядка нахождения фактической доли участия может быть использована обратная матрица, которую можно найти по следующей формуле:

где N - матрица-результат, в которой отражена фактическая доля участия организации в других организациях (обратная матрица);

A - матрица, в которой отражена прямая доля участия организации в других организациях;

E - единичная матрица (диагональная матрица, у которой все диагональные элементы равны 1).

Исходя схемы № 3 :

где 0,55 - доля прямого участия ООО "A" в ООО "B",

0,4 - доля прямого участия ООО "B" в ООО "C",

0,3 - доля прямого участия ООО "C" в ООО "A"

Таким образом, доля фактического участия ООО "A" в ООО "B" составит 58,9%